McDonald’s вернется? Как продаются активы, которые можно выкупить обратно
Владимир Данилевский3 марта 2023 г. · 11 минут чтения
Если кратко, то продажа бизнеса с опционом обратного выкупа — это передача актива новому владельцу, при которой продавец (учредитель) оставляет за собой возможность выкупить бизнес обратно.
Такое право всегда ограничено по времени, а цена обратного выкупа определяется в момент первоначальной продажи, но не фиксированным числом, а опирается на сложную формулу, которая, как правило, учитывает ряд показателей:
- стоимость бизнеса и его финансовые показатели на момент первоначальной продажи новому владельцу;
- сумму, которую основатель получил за российский актив (она не всегда равна реальной стоимости бизнеса);
- экономические результаты бизнеса при новом владельце;
- размер дивидендов, которые получит новый владелец за период владения бизнесом и т.д.
Обратный выкуп — это право учредителя, но не обязанность. Более того, в некоторых случаях стороны включают в сделку условие об утрате такого права. Поводом могут быть, например, некоторые недружественные действия основателя по отношению к его бывшему активу, например, прекращение согласованной поддержки.
Алгоритм проведения сделок обратного выкупа
В общих чертах процедура заключается в следующем.
Продавец-учредитель и покупатель заключают сделку купли-продажи бизнеса, которая включает в себя условие об опционе
“Бизнес” относится к акциям и долям в уставных капиталах, как российских юридических лиц, так и связанных с ними иностранных компаний, через которые осуществляется бизнес.
Отдельные бизнес-активы, которые основатель “заберет” с собой, могут быть исключены из периметра сделки: права на определенные технологии, индивидуальные торговые марки, долгосрочные контракты с иностранными поставщиками или потребителями бизнес-продуктов и т.д.
Основатель, уже будучи держателем опциона, отправляет уведомление текущему владельцу бизнеса о своем намерении выкупить
Необязательный шаг: учредитель может не воспользоваться этим правом.
Стороны рассчитывают цену обратного выкупа
Этот этап может занять более одной недели и включает в себя тщательный аудит бизнеса (финансовый, юридический, технический и т.д.), основной целью которого является предоставление учредителю наиболее подробной и достоверной информации о текущем состоянии дел в компании. После того, как стороны «заполнят» формулу цены обратного выкупа.
Результатом аудита может быть либо переход к следующему этапу, либо отказ учредителя от обратного выкупа.
В основе сделки может присутствовать право основателя принудительно выкупить бизнес без учета воли нынешнего владельца, если соглашение о цене не будет достигнуто. В этом случае стоимость выкупа будет определять суд.
Проведение самой сделки обратного выкупа, передача бизнеса учредителю
В результате учредитель восстанавливает полный юридический и фактический контроль над активом.
Расчеты по сделке обратного выкупа бизнеса
Если цена обратного выкупа значительна и не является формальной, то стороны всегда делят ее на несколько частей и растягивают расчеты на несколько периодов.
Отсрочка платежей позволяет учредителю убедиться, что у бизнеса нет “дефектов”, которые были прямым результатом плохого управления российским владельцем или преднамеренного нанесения вреда бизнесу (например, отложенные во времени претензии налоговых или других государственных органов, обнаружение операций по выводу активов или сделок против интересы компании).
Такие убытки будут возмещены учредителем или вычтены из цены обратного выкупа.
Стандартные условия сделки обратного выкупа
Этот «стандарт», конечно, условен и зависит от договоренностей сторон. Основываясь на моем опыте заключения опционных сделок в российских компаниях, обычно это включает следующее.
Описание объекта обратного выкупа
Основатель и будущий российский владелец фиксируют те ключевые компоненты бизнеса, которые основатель должен вернуть, если он решит воспользоваться этой возможностью. Да, бизнес не статичен и постоянно меняется — обе стороны сделки это понимают, но определенный минимум должен оставаться неизменным.
В большинстве случаев под этот минимум подпадают ключевые бизнес-активы: земельные участки, здания и производственное оборудование, товарные знаки, патенты, лицензии, долгосрочные контракты с местными поставщиками сырья и ресурсов и т.д. Кроме того, сюда также включены некоторые характеристики бизнеса: соотношение активов и пассивов, отсутствие просроченной задолженности перед бюджетами, подрядчиками, персоналом, отсутствие невыполненных заказов органов государственного контроля и т.д.
Несоответствие этому минимальному может привести к обязательству владельца выплатить компенсацию в пользу самой российской компании (если учредитель проводит обратный выкуп) или в пользу учредителя, если он отказывается от выкупа. Чем ниже рыночная цена продажи, которую учредитель получает за актив от российского покупателя, тем выше требование о компенсации обратного выкупа.
Временная действительность опциона
Это период, в течение которого учредитель имеет право выкупить бизнес обратно.
Любой бизнес неизбежно трансформируется с течением времени. Каждый новый финансовый год усиливает влияние нового владельца на бизнес, результаты его управления становятся все более значимыми, как и новые рыночные реалии. Основатель, напротив, теряет связь со всем этим.
Именно эта причина объективно ограничивает срок обратного выкупа. Я не видел сделки, в которой срок погашения превышал бы пять лет.
Условия для запуска опции
Обратный выкуп может быть безусловным, когда продавец-учредитель имеет право потребовать актив обратно в любое время в течение срока действия опциона и без ссылки на какое-либо событие или обстоятельство. Или это будет условно, когда право на обратный выкуп возникает только при определенных обстоятельствах. Например, прекращение действия согласованных санкций, согласие другого стратегического инвестора выкупить бизнес по его реальной цене, несоответствие финансовых или производственных показателей согласованным значениям и т.д.
Плата за ведение и владение бизнесом
Опция может устанавливать специальную премию, которую получит владелец российского бизнеса, если основатель осуществит обратный выкуп. Это может быть особенно верно в сделках, где цена продажи бизнеса и цена его обратного выкупа отличаются от реальной рыночной стоимости.
Влияние основателя на бизнес в течение срока действия опциона
Как правило, учредитель заинтересован в сохранении определенных возможностей на весь период действия опциона, конкретный перечень и уровень влияния зависят от договоренностей сторон. Они могут быть следующими.
Получать информацию о коммерческой деятельности бизнеса «изнутри». Такой запрос реализуется через регулярные индивидуальные отчеты в форме учредителя, через доступ различных специалистов учредителя к физическим бизнес-объектам, базам данных, документации, а также через право учредителя определять кандидатуры некоторых сотрудников в компании — заместителей финансового и юридического директоров, заместителя начальника производства и т.д.
Обеспечивать безопасность бизнеса. То есть использовать право вето на определенные стратегические действия и транзакции компании. Например, без согласия учредителя новый владелец имеет ограниченные возможности изменять продуктовую линейку, параметры продукта, технологию производства, отчуждать ключевые активы, создавать дочерние компании, заключать кредитные соглашения, выдавать гарантии по обязательствам других лиц и т.д. Для этого учредитель может сохранить долю в бизнесе или обязательное членство в совете директоров. Но наличие опциона само по себе уже позволяет учредителю и новому российскому владельцу заключить специальное акционерное соглашение, даже если доля учредителя в бизнесе формально равна нулю. Такое соглашение, по сути, предоставляет учредителю тот же объем юридических корпоративных прав, что и основному акционеру, и все связанные с этим возможности влиять на бизнес.
Запрещать новому владельцу проводить аналогичную конкурентную деятельность. Основатель заинтересован в предотвращении распространения технологий и клонирования бизнеса новыми владельцами. Запрет на конкуренцию может действовать в течение определенного периода времени даже после обратного выкупа бизнеса.
Чтобы иметь возможность передать опцион другому лицу. Если выход из бизнеса связан со значительной скидкой к реальной цене, то основатель оставляет себе возможность передать опцион другому лицу и таким образом попытаться отыграть финансовые потери.
Приверженность бренда бизнесу и новому российскому владельцу
Когда бизнес критически зависит от основателя, то стандартным условием покупателя является временное, на старте, предоставление компании некоторых дефицитных ресурсов, независимый доступ к которым ограничен. Это может быть программное обеспечение, технологии производства, сырье и т.д.
Такие “соглашения о поддержке” являются временными и могут быть досрочно расторгнуты учредителем только в ограниченном числе случаев.
«Привыкли — и точка»: почему спорный бренд быстрого питания в итоге прижился
От своего предшественника новый бренд перенял стиль проведения практически всего. Кадровая программа по-прежнему занимает значительный блок в коммуникациях.
Споры вокруг нового названия будут продолжаться еще некоторое время. Так и должно быть. Но мы должны признать, что с брендом ведется системная работа. На данный момент нет никакой путаницы и проблем с ведением бизнеса. Но вернется ли старое название, вопрос пока ещё открытый. (прим. AG Media)
Не следует предполагать, что механизм обратного выкупа является чем-то эксклюзивным и характерен только для гигантов рынка. Масштаб бизнеса влияет только на степень эффективности определенных правовых инструментов (с крупной компании легче взыскать штрафы и другие компенсации за нарушение соглашений, легче получить банковские гарантии).
В качестве примера я могу привести случай 2022 года, когда российский инвестор получил значительный пакет акций российской компании под обещание обеспечить ее крупными заказами, но с условием, что пакет будет возвращен основателю, если оговоренный доход не будет получен.
Кроме того, этот вариант часто используется бенефициарами, которые не всегда готовы проявить свою активную роль в бизнесе. Потребность в механизме обратного выкупа присутствует на рынке и успешно используется.
